ประเด็นสำคัญ
- พระราชบัญญัติการประกอบธุรกิจของคนต่างด้าว (FBA) ที่ประกาศใช้ในปี 2542 ได้รับการอนุมัติกรอบการปฏิรูปในหลักการจากคณะรัฐมนตรีเมื่อเดือนเมษายน 2568
- การปฏิรูปเชื่อมโยงอย่างใกล้ชิดกับกระบวนการเข้าร่วม OECD ของไทย เป็นส่วนหนึ่งของการเปลี่ยนนโยบายจากการปกป้องตลาดสู่การเสริมสร้างความสามารถในการแข่งขันของชาติ
- การเปิดเสรีภายใต้ FBA และการปราบปรามผู้ถือหุ้นนอมินีกำลังดำเนินไปพร้อมกัน — สองด้านของเหรียญเดียวกัน
บทนำ — เหตุใดการปฏิรูป FBA จึงเป็นเรื่องที่ต้องติดตาม
สำหรับบริษัทญี่ปุ่นที่พิจารณาการเข้าสู่ตลาดไทย พระราชบัญญัติการประกอบธุรกิจของคนต่างด้าว (FBA / Foreign Business Act) มักเป็นอุปสรรคด้านกฎหมายที่สำคัญ คำถามที่เกิดขึ้นเสมอในกระบวนการวางแผนการเข้าสู่ตลาด ได้แก่ “ธุรกิจของเราจัดอยู่ในหมวดที่ถูกจำกัดหรือไม่?” และ “จะจัดโครงสร้างผู้ถือหุ้นไทยอย่างไร?”
FBA เดียวกันนี้ — ซึ่งโครงสร้างพื้นฐานไม่ได้เปลี่ยนแปลงนับตั้งแต่ประกาศใช้ในปี 2542 — กำลังเผชิญกับการปฏิรูปครั้งสำคัญที่สุดในรอบกว่า 25 ปี ในเดือนเมษายน 2568 รัฐบาลไทยได้รับการอนุมัติในหลักการจากคณะรัฐมนตรีสำหรับกรอบการปฏิรูป FBA แม้บทบัญญัติเฉพาะเจาะจงยังไม่ได้รับการร่างขึ้น แต่ทิศทางของการปฏิรูปมีผลกระทบที่แท้จริงต่อวิธีที่บริษัทญี่ปุ่นออกแบบกลยุทธ์ไทยของตน
สำหรับคำอธิบายโดยละเอียดของกรอบพื้นฐานของ FBA — นิยามของ “คนต่างด้าว” รายการธุรกิจที่ถูกจำกัดตามบัญชีท้าย 1–3 และกระบวนการออกใบอนุญาต FBL — โปรดดูบทความก่อนหน้าของเรา: บริษัทจำกัดไทยและพระราชบัญญัติการประกอบธุรกิจของคนต่างด้าว [ตอนที่ 3] บทความนี้มุ่งเน้นเฉพาะเหตุผลของการปฏิรูป การเปลี่ยนแปลงนโยบายหลักที่กำลังพิจารณา และความหมายในทางปฏิบัติ
1. เหตุใดการปฏิรูปจึงเกิดขึ้นในขณะนี้?
ความเชื่อมโยงกับกระบวนการเข้าร่วม OECD
แรงขับเคลื่อนที่สำคัญที่สุดเบื้องหลังการปฏิรูป FBA คือ กระบวนการเข้าร่วม OECD (องค์การเพื่อความร่วมมือทางเศรษฐกิจและการพัฒนา) ของไทย การประเมินสมาชิกภาพ OECD รวมถึงการประเมินดัชนีการจำกัดกฎระเบียบการลงทุนโดยตรงจากต่างประเทศ (FDIRRI) และข้อจำกัดการลงทุนต่างชาติของไทยภายใต้ FBA ปัจจุบันทำให้ไทยอยู่ในระดับสูงเมื่อเทียบกับสมาชิก OECD ที่มีอยู่ ทำให้มีแรงกดดันอย่างต่อเนื่องในการเปิดเสรี
ไทยยังดำเนินการอย่างรวดเร็วในการนำ BEPS Pillar 2 (อัตราภาษีนิติบุคคลขั้นต่ำทั่วโลก 15%) มาใช้ตั้งแต่เดือนมกราคม 2568 — การปฏิรูป FBA ถูกมองว่าเป็นการดำเนินการต่อเนื่องของเส้นทางการปรับมาตรฐานสากลนั้น
จากการปกป้องตลาดสู่ความสามารถในการแข่งขัน
รัฐบาลไทยกำหนดให้การดึงดูดการลงทุนต่างชาติในธุรกิจสตาร์ทอัพ อุตสาหกรรมเทคโนโลยีขั้นสูง และบริการดิจิทัลเป็นลำดับความสำคัญระดับชาติ ความเห็นพ้องที่ว่า FBA — ออกแบบมาสำหรับสภาพแวดล้อมทางธุรกิจในช่วงปลายทศวรรษ 1990 — ไม่ตอบโจทย์ความเป็นจริงของธุรกิจสมัยใหม่อีกต่อไป ได้สะสมมาเป็นเวลาหลายปี
2. FBA ปัจจุบันโดยสังเขป
เพื่อทำความเข้าใจว่าอะไรกำลังเปลี่ยนแปลง จะเป็นประโยชน์ที่จะทบทวนว่ากฎหมายปัจจุบันกำหนดอะไรไว้ (สำหรับคำอธิบายเต็ม ดู ตอนที่ 3)
- นิยามของ “คนต่างด้าว”: บริษัทใดก็ตามที่ทุนต่างชาติคิดเป็น 51% หรือมากกว่าของหุ้นถือว่าเป็น “คนต่างด้าว” ที่ต้องอยู่ภายใต้ข้อจำกัด FBA
- รายการธุรกิจที่ถูกจำกัด (บัญชีท้าย 1–3): บัญชีท้าย 1 — ห้ามโดยเด็ดขาด; บัญชีท้าย 2 — ต้องได้รับอนุมัติจากคณะรัฐมนตรี (FBL); บัญชีท้าย 3 — ต้องได้รับอนุญาตจากคณะกรรมการการประกอบธุรกิจของคนต่างด้าว (FBL)
- ช่องทางการเข้าสู่ตลาดที่มีอยู่: รับใบอนุญาต FBL, รับการส่งเสริมการลงทุน BOI (ซึ่งให้การยกเว้น FBA สำหรับกิจกรรมที่ได้รับการส่งเสริม) หรือจัดโครงสร้างกิจการร่วมค้ากับผู้ถือหุ้นไทยที่เป็นเสียงข้างมาก
3. ประเด็นหลักของกรอบการปฏิรูปปี 2568
การปฏิรูปยังอยู่ในขั้นตอน “อนุมัติในหลักการจากคณะรัฐมนตรี” — ยังไม่มีการร่างกฎหมายฉบับสมบูรณ์ ต่อไปนี้สะท้อนทิศทางนโยบายตามที่กระทรวงพาณิชย์และหน่วยงานที่เกี่ยวข้องสื่อสารต่อสาธารณะ
① การทบทวนรายการธุรกิจที่ถูกจำกัด (บัญชีท้าย)
มีการพิจารณาทบทวนบัญชีท้าย 2 และ 3 โดยมีความเป็นไปได้ที่จะเปิดให้หมวดที่เลือกไว้เป็นกรรมสิทธิ์ต่างชาติ 100% การเปิดเสรีแบบค่อยเป็นค่อยไป — อนุญาตให้ถือหุ้นต่างชาติเกิน 50% แต่ต่ำกว่า 100% ภายใต้เงื่อนไขบางประการ — ก็มีรายงานว่ากำลังมีการหารือเช่นกัน ยังไม่มีการตัดสินใจว่าภาคส่วนใดจะได้รับผลกระทบ แม้ว่าบริการดิจิทัล โลจิสติกส์ และการดูแลสุขภาพมักถูกกล่าวถึงบ่อยครั้งในฐานะผู้สมัคร
② การทบทวนนิยามของ “คนต่างด้าว”
เกณฑ์ 51% ในปัจจุบัน — ซึ่งบริษัทใดก็ตามที่มีทุนต่างชาติมากกว่าครึ่งหนึ่งจะถูกปฏิบัติเหมือนเป็นนิติบุคคลต่างชาติ — กำลังอยู่ระหว่างการทบทวน มีการหารือเกี่ยวกับการนำเกณฑ์ที่ยืดหยุ่นมากขึ้นตามภาคส่วนและจำนวนการลงทุนมาใช้
③ บทบัญญัติพิเศษสำหรับสตาร์ทอัพและบริษัทเทคโนโลยีขั้นสูง
มีการพิจารณาระบบพิเศษสำหรับสตาร์ทอัพและบริษัทเทคโนโลยีขั้นสูง ร่วมกับพระราชบัญญัติส่งเสริมสตาร์ทอัพ (Draft Start-up Promotion Act) ที่กำลังอยู่ในกระบวนการพิจารณาทางนิติบัญญัติ การปฏิรูปที่เกี่ยวข้องกับเครื่องมือการลงทุน — รวมถึงโครงสร้าง Convertible Note — ก็อยู่ระหว่างการหารือเช่นกัน
④ การปรับปรุงขั้นตอนการบริหาร
มีแผนที่จะทำให้กระบวนการขอใบอนุญาต FBL ง่ายขึ้นและเปลี่ยนเป็นดิจิทัล (เชื่อมโยงกับระบบ DBD Biz Registration ของกระทรวงพาณิชย์) กระบวนการปัจจุบันอาจใช้เวลาหลายเดือนจากการสมัครจนถึงการอนุมัติ — การลดระยะเวลานี้จะเป็นประโยชน์ที่มีความหมายสำหรับบริษัทที่ดำเนินงานภายใต้แรงกดดันด้านเวลา
⑤ การบังคับใช้กับผู้ถือหุ้นนอมินีอย่างเข้มข้น
ควบคู่กับการเปิดเสรี FBA คือการมุ่งเน้นที่เพิ่มขึ้นอย่างชัดเจนต่อผู้ถือหุ้นนอมินี ในเดือนเมษายน 2568 กระทรวงพาณิชย์ประกาศการสอบสวนที่กำหนดเป้าหมาย 46,918 บริษัท ที่สงสัยว่าใช้การจัดการนอมินี ภาคส่วนที่เป็นเป้าหมายรวมถึงการท่องเที่ยว อสังหาริมทรัพย์ อีคอมเมิร์ซ และการก่อสร้าง
4. ผลกระทบเชิงปฏิบัติต่อบริษัทญี่ปุ่น
① สำหรับบริษัทที่วางแผนเข้าสู่ไทย: ควรรอการปฏิรูปหรือไม่?
“รอดูว่าการปฏิรูปจะออกมาอย่างไร” เป็นสัญชาตญาณที่เข้าใจได้ แต่มีความเสี่ยงในตัวเอง กรอบเวลาสำหรับการปฏิรูป — จากร่างกฎหมายถึงการผ่านรัฐสภาถึงการบังคับใช้ — ยังไม่ชัดเจน การรอนานเกินไปอาจหมายความว่าพลาดโอกาสทางธุรกิจ
แนวทางเชิงปฏิบัติที่ควรพิจารณา: ยึดกลยุทธ์การเข้าตลาดของคุณรอบ การส่งเสริมการลงทุน BOI (ซึ่งเปิดใช้การเป็นเจ้าของต่างชาติ 100% โดยไม่คำนึงถึงผลลัพธ์ของการปฏิรูป FBA) ขณะที่ออกแบบโครงสร้างการถือหุ้นที่ยืดหยุ่นซึ่งสามารถปรับตัวได้หากการปฏิรูปเปิดโอกาสใหม่ หากกิจการร่วมค้าเป็นโครงสร้างเริ่มต้นที่เหมาะสม ให้บรรจุบทบัญญัติสำหรับการปรับการถือหุ้นในอนาคต — และตรวจสอบให้แน่ใจว่าสัญญาผู้ถือหุ้น (SHA) ของคุณสะท้อนถึงความยืดหยุ่นนั้นตั้งแต่วันแรก
② สำหรับบริษัทที่อยู่ใน JV แล้ว: ทบทวน SHA ของคุณ
หากโครงสร้าง JV ปัจจุบันของคุณวางการถือหุ้นส่วนใหญ่ไว้กับพันธมิตรไทยโดยเฉพาะเพื่อรับมือกับข้อจำกัดของ FBA การปฏิรูปอาจทำให้คุณสามารถปรับสมดุลการเป็นเจ้าของนั้นได้ในที่สุด คำถามสำคัญคือ สัญญาผู้ถือหุ้นของคุณมีบทบัญญัติที่ควบคุมการเปลี่ยนแปลงการถือหุ้นอยู่แล้วหรือไม่
สำหรับคู่มือโดยละเอียดเกี่ยวกับโครงสร้างและการออกแบบ SHA โปรดดู กิจการร่วมค้าและสัญญาผู้ถือหุ้น: การออกแบบการมีตัวตนในไทยของคุณ [ตอนที่ 5] การปฏิรูป FBA เป็นตัวกระตุ้นที่ดีในการทบทวน SHA ที่มีอยู่ของคุณและยืนยันว่ามันให้ความยืดหยุ่นที่คุณอาจต้องการหรือไม่
③ สำหรับบริษัทที่ดำเนินการในฐานะบริษัทลูกที่เป็นของต่างชาติทั้งหมด
หากบริษัทลูกของคุณกำลังดำเนินการด้วยการเป็นเจ้าของต่างชาติ 100% ภายใต้การส่งเสริม BOI หรือ FBL ผลกระทบโดยตรงของการปฏิรูป FBA มีแนวโน้มที่จะจำกัด อย่างไรก็ตาม หากการปฏิรูปยกเลิกข้อกำหนด FBL สำหรับหมวดธุรกิจเพิ่มเติม อาจลดอุปสรรคในการขยายขอบเขตกิจกรรมของคุณ
[คอลัมน์] การเปิดเสรีและการบังคับใช้กำลังดำเนินไปพร้อมกัน — คำเตือนเกี่ยวกับความเสี่ยงของนอมินี
สิ่งหนึ่งที่มักถูกมองข้ามในการรายงานเกี่ยวกับการปฏิรูป FBA คือ การขยายช่องทางการลงทุนต่างชาติที่ถูกกฎหมายและการปราบปรามช่องทางที่ไม่ถูกกฎหมายกำลังดำเนินไปพร้อมกัน
สารโดยนัยจากเจ้าหน้าที่ไทยนั้นชัดเจน: เมื่อช่องทางที่ถูกกฎหมายสามารถเข้าถึงได้มากขึ้น ก็ไม่มีเหตุผลที่เหลืออยู่สำหรับการใช้ช่องทางนอกระบบ โปรแกรมสอบสวนนอมินีของ DBD ได้เพิ่มขึ้นอย่างเห็นได้ชัดนับตั้งแต่ปี 2567 และการประกาศในเดือนเมษายน 2568 ของการตรวจสอบ 46,918 บริษัทเป็นสัญญาณที่มองเห็นได้ชัดเจนของเจตนานั้น
สำหรับบริษัทที่พึ่งพาการจัดการนอมินีในปัจจุบัน ความเสี่ยง — ต่อบริษัท เจ้าของผลประโยชน์ที่แท้จริง และตัวนอมินีเอง — มีอยู่จริงและกำลังเพิ่มขึ้น เส้นทางการแก้ไขที่เหมาะสม (การปรับโครงสร้างการถือหุ้นเพื่อสะท้อนความเป็นเจ้าของที่แท้จริง การรับ FBL การเปลี่ยนไปส่งเสริม BOI ฯลฯ) ขึ้นอยู่กับลักษณะเฉพาะของแต่ละสถานการณ์ ขอแนะนำให้ปรึกษาผู้เชี่ยวชาญที่เข้าใจทั้งกฎหมายไทยและญี่ปุ่นในช่วงต้น
5. กรอบเวลาและแนวโน้ม
กระทรวงพาณิชย์กำลังอยู่ในขั้นตอนการปรึกษาหารือกับผู้มีส่วนได้ส่วนเสีย รวบรวมข้อมูลจากหน่วยงานที่เกี่ยวข้องและกลุ่มอุตสาหกรรม เนื้อหาและกรอบเวลาการส่งรัฐสภาสำหรับร่างกฎหมายฉบับทางการยังคงไม่แน่นอน อย่างไรก็ตาม เมื่อพิจารณาจากตารางการเข้าร่วม OECD การส่งร่างกฎหมายในระหว่างปี 2569 อยู่ในช่วงของสถานการณ์ที่เป็นไปได้จริง
บทบัญญัติเฉพาะที่เกิดจากกระบวนการปรึกษาหารืออาจแตกต่างอย่างมากจากสิ่งที่ได้รับการหารือต่อสาธารณะจนถึงขณะนี้ เราจะติดตามพัฒนาการอย่างต่อเนื่องและเผยแพร่การอัปเดตเมื่อสถานการณ์เปลี่ยนแปลง
สรุป — สามสิ่งที่ต้องทำตอนนี้
รายละเอียดของการปฏิรูป FBA จะไม่ชัดเจนในอีกสักระยะหนึ่ง แต่มีขั้นตอนที่คุณสามารถดำเนินการได้ตอนนี้เพื่อให้แน่ใจว่าคุณพร้อมที่จะเคลื่อนไหวอย่างรวดเร็วเมื่อถึงเวลา
① ยืนยันว่ากิจกรรมธุรกิจของคุณอยู่ภายใต้หมวดที่ถูกจำกัดโดย FBA หรือไม่
จัดทำแผนที่กิจกรรมปัจจุบันและที่วางแผนไว้ของคุณกับบัญชีท้าย 1–3 หากภาคส่วนของคุณเป็นภาคที่กำลังมีการหารือเกี่ยวกับการเปิดเสรี การวิเคราะห์นี้อาจส่งผลโดยตรงต่อการวางแผนในอนาคตของคุณ
② ทบทวนบทบัญญัติการเปลี่ยนแปลงการถือหุ้นในสัญญาผู้ถือหุ้นของคุณ
หากคุณอยู่ใน JV ให้ตรวจสอบว่า SHA ปัจจุบันของคุณให้ความยืดหยุ่นในการปรับการถือหุ้นหากการปฏิรูปเปิดประตูสู่การเป็นเจ้าของต่างชาติที่สูงขึ้นหรือไม่ ถ้าไม่ ควรพิจารณาแก้ไขตอนนี้
③ หากคุณใช้การจัดการนอมินี ให้เริ่มกระบวนการแก้ไขแต่เนิ่นๆ
การบังคับใช้กำลังเพิ่มขึ้น ยิ่งการดำเนินการแก้ไขล่าช้ามากเท่าใด ความเสี่ยงก็ยิ่งสูงขึ้นเท่านั้น การดำเนินการตอนนี้ — ก่อนที่แรงกดดันด้านกฎระเบียบจะมาถึง — เป็นแนวทางที่รอบคอบกว่า
สำหรับทั้งสามด้านนี้ การสนับสนุนจากผู้เชี่ยวชาญที่มีความเชี่ยวชาญทั้งในกฎหมายญี่ปุ่นและไทยสามารถเพิ่มคุณค่าได้อย่างมีนัยสำคัญ สำนักงานของเราทำงานร่วมกับทนายความไทยของ JTJB International Lawyers เพื่อให้คำแนะนำในกรอบกฎหมายทั้งสอง
หากคุณต้องการทำความเข้าใจว่าการปฏิรูป FBA อาจส่งผลต่อกลยุทธ์ไทยของคุณอย่างไร — ไม่ว่าคุณกำลังวางแผนการเข้าสู่ตลาดครั้งแรกหรือทบทวนโครงสร้างที่มีอยู่ — โปรดติดต่อเราได้อย่างอิสระ เราให้คำแนะนำที่ดึงมุมมองจากทั้งกฎหมายญี่ปุ่นและไทย
บทความนี้มีวัตถุประสงค์เพื่อให้ข้อมูลทั่วไปเกี่ยวกับระบบกฎหมายของประเทศไทย และไม่ถือเป็นคำแนะนำทางกฎหมายภายใต้กฎหมายไทย สำหรับกรณีเฉพาะ กรุณาปรึกษาผู้เชี่ยวชาญที่มีใบอนุญาตทนายความไทย สำนักงานของเราทำงานร่วมกับทนายความไทยของ JTJB International Lawyers